推動(dòng)保理合同章立法 助力破解企業(yè)融資難

            2012年6月商務(wù)部發(fā)布《關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)有關(guān)工作的通知》之后，我國商業(yè)保理公司的業(yè)務(wù)發(fā)展迅猛、體量龐大。截至2018年12月，注冊登記的商業(yè)保理公司有12000家，由于缺乏有效的監管措施，出現了假借保理之名脫實(shí)向虛的亂象。并且，從國內保理業(yè)務(wù)基本格局而言，形成了以商業(yè)銀行與商業(yè)保理公司為中心的兩個(gè)市場(chǎng)，操作規范和監管標準相差很大，其中商業(yè)銀行有《商業(yè)銀行保理業(yè)務(wù)管理暫行辦法》，而商業(yè)保理公司無(wú)明確的規范文件?？傮w而言，保理業(yè)務(wù)發(fā)展模式較為粗放，引發(fā)大量的訴訟案件。自2014年以來(lái)，最高人民法院開(kāi)始關(guān)注保理合同糾紛，并于2015年12月24日發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于當前商事審判工作中的若干具體問(wèn)題》，對保理合同糾紛的案由等三方面內容闡述了傾向性意見(jiàn)。當前，中國經(jīng)濟面對穩中有變、變中有憂(yōu)的內外部形勢，緩解經(jīng)濟下行壓力的影響應著(zhù)力改善民營(yíng)和小微企業(yè)融資環(huán)境。合同法是經(jīng)濟生活中的“基本大法”，民法典合同編的編纂充分貼近和反映經(jīng)濟生活的制度需求。2018年12月，十三屆全國人大常委會(huì )第七次會(huì )議對民法典合同編（草案）進(jìn)行二次審議，保理合同作為民法典合同編第十六章列入二次審議稿，共計6個(gè)條文。

一、促進(jìn)保理業(yè)務(wù)發(fā)展的經(jīng)濟意義

1．有利于解決企業(yè)“融資難融資貴”問(wèn)題

“融資難融資貴”是長(cháng)期以來(lái)限制中小企業(yè)發(fā)展的一大瓶頸，由于缺乏有效擔保物，中小企業(yè)往往難以獲得銀行授信。保理商基于真實(shí)貿易關(guān)系，借用核心企業(yè)信用為供應鏈中處于相對弱勢地位的中小企業(yè)、民營(yíng)企業(yè)融資，幫助解決應收賬款賬期問(wèn)題，提高日常資金周轉效率，有利于解決企業(yè)“融資難融資貴”問(wèn)題。我國經(jīng)濟正處于結構調整期，增速放緩，發(fā)展保理業(yè)務(wù)能有效支持中小企業(yè)發(fā)展，進(jìn)而為國家經(jīng)濟注入活力，解決“融資難融資貴”的問(wèn)題，促進(jìn)實(shí)體經(jīng)濟健康持續發(fā)展。

2．有利于落實(shí)供給側結構性改革的要求

2016年初國務(wù)院常務(wù)會(huì )議提出，為加大金融對工業(yè)供給側結構性改革的支持力度，要“大力發(fā)展應收賬款融資”。保理業(yè)務(wù)作為應收賬款融資的重要類(lèi)型，是金融工具發(fā)揮市場(chǎng)資源優(yōu)化配置和普惠金融落地的最好手段。保理商將根據供給側結構性改革的要求，重點(diǎn)選擇符合國家經(jīng)濟新動(dòng)能要求的、順應國家發(fā)展戰略導向的行業(yè)、企業(yè)，諸如電信、環(huán)保、醫療衛生、教育科研、高端裝備制造、港口、公用事業(yè)、倉儲物流、租賃、清潔能源、石油石化等提供保理融資服務(wù)。

3.有利于提高對外開(kāi)放中的企業(yè)競爭力

在擴大對外開(kāi)放背景下，隨著(zhù)國際市場(chǎng)競爭加劇、買(mǎi)方市場(chǎng)逐漸形成，賒銷(xiāo)逐漸成為國際貿易主流結算方式，而出口商通過(guò)辦理保理業(yè)務(wù)為進(jìn)口商提供賒銷(xiāo)結算，可以爭取更多訂單，有助于拓展海外市場(chǎng)。同時(shí)，在我國各類(lèi)應收賬款存量超過(guò)20萬(wàn)億人民幣這一背景下，國內保理業(yè)務(wù)面臨巨大的市場(chǎng)空間。通過(guò)開(kāi)展保理業(yè)務(wù)可以拓寬金融機構盈利空間，改善收益結構，提升企業(yè)競爭力。

二、保理合同專(zhuān)章“入法”的必要性

1.民法典編纂應體現開(kāi)放性和時(shí)代性

基于我國既有農業(yè)社會(huì )、工業(yè)社會(huì )特征，也有后工業(yè)化社會(huì )、信息化社會(huì )特征的國情，合同法分編的編纂應當體現一定的開(kāi)放性和時(shí)代性。一方面，民法典應適應市場(chǎng)經(jīng)濟開(kāi)放性的要求，對新類(lèi)型商事交易中的法律問(wèn)題作出回應。另一方面，“法與時(shí)轉則治”，民法典不僅僅是我國既有民事立法、司法經(jīng)驗的總結和提煉，還應當體現出一定的時(shí)代性，符合時(shí)代發(fā)展的需要。我國保理業(yè)的發(fā)展起步較晚，主要借鑒了國際先進(jìn)經(jīng)驗，但自2012年開(kāi)始呈現大規模擴張的趨勢，是典型的新型市場(chǎng)交易類(lèi)型。在我國民法典編纂奉行民商合一立法體例的背景下，保理合同作為重要的商事交易合同，應當在合同編的條文中加以規范，以體現民法典的時(shí)代性和開(kāi)放性。

2.合同編一般債權讓與規則不能全部規范保理合同

保理合同是應收賬款債權人向保理人轉讓基礎交易合同項下的應收賬款，保理人提供資金融通、應收賬款管理、應收賬款催收、付款保證等服務(wù)的合同。保理合同以應收賬款轉讓為基礎，但并不等同。第一，立法理念不同。債權讓與規則肇始于民事法律行為，主要服務(wù)于資金早期流動(dòng)、債權回收等目的。而保理合同作為一種商業(yè)模式，是一種有償的金融服務(wù)，對受讓人（保理人）有更高的審慎義務(wù)的要求，保理人對基礎交易關(guān)系真實(shí)性的審查也負有更大的責任。第二，兩者的內涵和適用范圍不同。債權是權利人得請求義務(wù)人為或不為一定行為的權利。應收賬款是權利人因提供一定的貨物、服務(wù)或者設施而獲得的要求義務(wù)人付款的權利，不包括因票據或者其他有價(jià)證券而產(chǎn)生的付款請求權。應收賬款作為一種付款請求權，屬于商事交易中典型的債權類(lèi)型，包括具備付款條款和付款條件尚未成就的應收賬款，其中對付款條件尚未成就的應收賬款開(kāi)展保理業(yè)務(wù)有更加嚴格的限制。第三，一般債權讓與中轉讓通知應當由債權人向債務(wù)人發(fā)出，保理合同明確了保理人有權單獨或者和債權人共同向債務(wù)人發(fā)出應收賬款轉讓通知，但應當明示保理人身份并附債權讓與的必要憑證，在不損害債務(wù)人權利的情況下，賦予保理人通知權有利于簡(jiǎn)化通知程序、實(shí)現商事交易便捷高效的追求。第四，債權讓與通常為無(wú)償性、終局性的權利轉移，但是在保理合同中區分有追索權保理和無(wú)追索權保理，明確了有追索權保理中應收賬款債權與追索權為選擇關(guān)系（當事人明確約定連帶責任的除外），債權的數額以保理融資款本息和相關(guān)費用為限，無(wú)追索權保理中應收賬款轉讓為終局性轉讓?zhuān)＠砣擞袡嗑腿繎召~款受償。第五，關(guān)于禁止轉讓特約的效力，在普通債權轉讓中通常強調尊重當事人的自由意思，禁止轉讓的約定有效，但不得對抗善意受讓人。但根據《國際保理公約》《聯(lián)合國國際貿易中應收款轉讓公約》和各國關(guān)于保理合同的法律規定，由于保理合同的標的為金錢(qián)債權，債務(wù)履行與當事人身份關(guān)聯(lián)性不大，因此在保理交易中，禁止轉讓的特約的效力應作特殊安排。

三、保證保理業(yè)的健康持續發(fā)展

保理業(yè)務(wù)作為一種“新生”的金融服務(wù)，適用范圍上具有很大的普遍性，對我國貿易金融業(yè)務(wù)的發(fā)展具有重要作用。根據《中國商業(yè)保理行業(yè)發(fā)展報告》統計數據記載，2014年全國商業(yè)保理業(yè)務(wù)量約為800億元人民幣，融資余額約為200億元人民幣。2015年全國商業(yè)保理業(yè)務(wù)量超過(guò)2000億元人民幣，融資余額約為500億元人民幣。2016年中國商業(yè)保理行業(yè)連續四年成倍增長(cháng)，業(yè)務(wù)量已達5000億元人民幣，融資余額超過(guò)1000億元人民幣。2017年商業(yè)保理業(yè)務(wù)量達1萬(wàn)億元人民幣，同年國內31家銀行保理業(yè)務(wù)量折合人民幣2.37萬(wàn)億元人民幣。但是，因為缺乏專(zhuān)門(mén)的法律，開(kāi)展保理業(yè)務(wù)的合規性受到極大挑戰，商業(yè)銀行及商業(yè)保理公司基本屬于“摸著(zhù)石頭過(guò)河”，商業(yè)風(fēng)險和法律風(fēng)險不可控，挫傷了發(fā)展保理業(yè)務(wù)的積極性。若民法典合同編對保理合同專(zhuān)章立法，將對保理業(yè)的發(fā)展將起到極大的正向推動(dòng)作用，也有利于盤(pán)活應收賬款，促進(jìn)實(shí)體經(jīng)濟增長(cháng)，以實(shí)現保障保理行業(yè)可持續發(fā)展的目標。同時(shí)，保理合同在民法典合同編上得以確立，能夠更清楚地界定假借保理合同之名，無(wú)實(shí)貿易背景或者虛構基礎交易合同，從事票據貼現或貸款業(yè)務(wù)等違規操作，起到正本清源的作用。

從人民法院審理保理合同糾紛司法實(shí)踐而言，在民法典合同編中增設“保理合同章”，有利于明確法律依據、統一裁判尺度。根據中國裁判文書(shū)網(wǎng)的數據，2014年審結的保理案件1595件，2015年1986件，2016年3196件，2017年3257件。保理合同糾紛在審判實(shí)務(wù)中已有一定的存量，且實(shí)務(wù)中部分法院將保理案件的案由確定為金融借款糾紛、其他合同糾紛等，客觀(guān)上導致保理糾紛案件的司法數據統計低于實(shí)際情況。另外，由于各地法院對保理合同的性質(zhì)認識不一致，導致裁判尺度不統一，集中表現為不同法院對保理合同的效力、保理商的審慎義務(wù)、債權轉讓通知有效性等內容的認識存在理解和適用上的差異。因此，通過(guò)完善立法以及制訂司法政策將有力地促進(jìn)保理行業(yè)的健康發(fā)展。

（來(lái)源：商業(yè)保理專(zhuān)委會(huì )）